Due diligence бизнеса по франшизе: роялти, условия договора и налоги

Договор франшизы: что проверить в первую очередь

В Гражданском кодексе франшиза называется комплексной предпринимательской лицензией. Сторонами могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные как предприниматели (ст. 862 ГК). Договор должен быть письменным и подлежит регистрации органом, который зарегистрировал лицензиара; несоблюдение этого правила влечёт недействительность договора (ст. 863 ГК). Поэтому первый вопрос продавцу — где зарегистрированный экземпляр и все регистрации изменений.

Изменения договора тоже действуют не с момента подписания: договор считается изменённым с момента регистрации соответствующих изменений (ст. 870 ГК). Дополнительное соглашение о снижении или повышении роялти, не прошедшее регистрацию, — повод запросить пояснения.

• зарегистрированный договор и все допсоглашения с отметками о регистрации;
• срок договора: определённый или бессрочный;
• перечень объектов лицензионного комплекса: товарный знак, фирменное наименование, ноу-хау, документация;
• согласие франчайзера на смену владельца в письменном виде.

Платежи франчайзеру: из чего они состоят

ГК допускает несколько форм вознаграждения: фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценку на оптовую цену товаров, которые поставляет лицензиар, либо иную форму из договора (ст. 865 ГК). На практике это паушальный взнос при входе, ежемесячные роялти и обязательные закупки у франчайзера.

При проверке сопоставьте договор с учётом: все ли виды платежей отражены, нет ли задолженности перед франчайзером, как рассчитывается база роялти (выручка с НДС или без, по всем точкам или по одной). Отдельно изучите маркетинговые и иные сборы, которые договор может предусматривать сверх роялти: они часто остаются вне основного учёта.

Цена для покупателей не должна диктоваться франчайзером: условия, по которым лицензиар определяет цену продажи или устанавливает верхний либо нижний предел цен, ГК признаёт недействительными (ст. 868). Если расчёт роялти или бизнес-модель строятся на таких условиях, оценка выручки требует осторожности.

Как франшиза отражена в учёте

Право пользоваться чужим нематериальным активом по НСБУ № 7 не становится собственным активом: используемые нематериальные активы учитываются пользователем на забалансовом счёте по цене, указанной в договоре (п. 61 НСБУ № 7). Платежи, которые производятся периодически, включаются в расходы отчётного периода, а фиксированный разовый платёж отражается как расход будущих периодов и распределяется на срок действия договора (п. 61 НСБУ № 7).

Если у продавца паушальный взнос целиком списан в расходы месяца оплаты, прибыль прошлых периодов занижена, а будущие расходы не отражены. Для покупателя это означает, что показатели рентабельности нужно пересчитать. При подготовке отчётности по МСФО учтите и то, что даже приобретённые бренды не создают права капитализировать последующие затраты на их развитие: такие расходы признаются в составе прибыли или убытка по мере возникновения (IAS 38).

Роялти иностранному франчайзеру: налог у источника

По НК роялти — платежи за использование или право использования любого нематериального актива, включая патенты, товарные знаки, торговые марки и ноу-хау (ст. 44 НК). Если франчайзер — нерезидент, роялти за использование в Узбекистане нематериального актива относится к доходам нерезидента из источников в республике (ст. 351 НК). Налог исчисляет и удерживает налоговый агент — то есть компания, выплачивающая доход (ст. 351 НК).

В таблице ставок ст. 353 НК роялти отдельной строкой не названо, поэтому применяется строка «Иные доходы» — 20%. Договор об избежании двойного налогообложения может снизить ставку, но только если получатель дохода представил налоговому агенту документ о налоговом резидентстве не позднее даты выплаты (ст. 354 НК).

Сроки жёсткие: отчётность по налогу с доходов нерезидентов представляется не позднее двадцатого числа месяца, следующего за месяцем выплаты, а удержанный налог большинство агентов уплачивает не позднее дня, следующего за днём выплаты (ст. 355 НК). Если за прошлые периоды налог не удерживался, это обязательство остаётся у компании, которую вы покупаете.

Условный пример: чем опасно «чистое» роялти

Пример на условных числах. Франчайзи ежемесячно платит иностранному франчайзеру роялти 20 млн сумм, а договор обязывает перечислять франчайзеру ровно эту сумму «без вычета налогов». Если налог придётся удерживать по ставке 20% без льгот, то чтобы франчайзер получил 20 млн, начислять нужно 25 млн (20 / (1 − 0,20)), то есть расход компании выше на 5 млн сумм в месяц, или 60 млн в год. Если же налог не удерживали, то за период проверки у компании возможна недоимка, и она ляжет на нового владельца. Это расчёт для иллюстрации, фактическую ставку нужно определять по договору с государством франчайзера и документам о резидентстве.

Смена владельца, территория и выход из договора

Для франчайзи сделка почти всегда требует согласия франчайзера. Проверьте, что договор говорит о передаче прав и о смене контроля над франчайзи. В ГК ст. 872 прямо решает вопрос лишь для стороны лицензиара: переход исключительного права к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора. Для смены лицензиата ориентируйтесь на текст договора и получите письменное согласие.

Обратите внимание на ограничительные условия. Договор может закрепить за лицензиатом территорию, на которой лицензиар не выдаёт других лицензий, и одновременно запретить лицензиату конкурировать с франчайзером (ст. 868 ГК). Лицензиат обязан соблюдать инструкции лицензиара, включая указания по внешнему и внутреннему оформлению помещений (ст. 867 ГК): при ремонте или ребрендинге это превращается в капитальные расходы.

Срок и выход: каждая сторона вправе отказаться от бессрочного договора, предупредив за шесть месяцев, если договор не предусматривает более длинный срок (ст. 871 ГК). Расторжение также подлежит регистрации. Договор прекращается, если право на фирменное наименование из лицензионного комплекса прекращено без замены (ст. 871 ГК). Для покупателя это значит: ценность бизнеса не может быть выше срока, на который закреплён доступ к бренду.

Типичные ошибки покупателя

• оценивать бизнес по выручке без вычета роялти и обязательных закупок у франчайзера;
• не проверить регистрацию договора и допсоглашений;
• не получить письменное согласие франчайзера до закрытия сделки;
• не проверить удержание налога с роялти нерезиденту за прошлые периоды;
• принять разовый взнос продавца за собственный актив, который можно перепродать;
• не заложить в цену сделки расходы на обязательный ребрендинг или переоформление помещения.