Крупные сделки и сделки с заинтересованностью в ООО

Что такое крупная сделка

Крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению, отчуждению или возможному отчуждению имущества стоимостью более двадцати пяти процентов чистых активов общества по данным финансовой отчётности за последний отчётный период перед днём принятия решения (ст. 50). Устав может установить более высокий порог.

Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, крупными не признаются (ст. 50). Стоимость отчуждаемого имущества определяется по данным бухгалтерского учёта, а приобретаемого — по цене предложения.

Кто одобряет крупную сделку

• По общему правилу — общее собрание участников (ст. 50).
• Если в обществе создан наблюдательный совет, устав может передать ему одобрение крупных сделок со стоимостью имущества от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества (ст. 50).
• За ущерб от крупной сделки, совершённой по вине наблюдательного совета, совет отвечает перед общим собранием (ст. 50).
• Если крупная сделка одновременно является сделкой с аффилированным лицом, применяются правила о крупных сделках (ст. 58).

Сделки с заинтересованностью

Сделки, в совершении которых заинтересованы член наблюдательного совета, директор, член коллегиального исполнительного органа или участник, имеющий вместе с аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов, общество не может совершать без согласия общего собрания (ст. 49). Эти лица, их супруги, родители, дети, братья и сёстры и аффилированные лица считаются заинтересованными, если они:

• являются стороной сделки или представляют интересы третьих лиц в отношениях с обществом;
• владеют двадцатью и более процентами акций (паёв, долей) юрлица — стороны сделки;
• занимают должности в органах управления юрлица — стороны сделки;
• устав может предусмотреть и другие случаи заинтересованности (ст. 49).

Как одобряется сделка с заинтересованностью

• Заинтересованные лица обязаны сообщить общему собранию о юрлицах, где они или их родственники владеют от двадцати процентов или занимают должности, и о предполагаемых сделках (ст. 49).
• Решение принимает общее собрание большинством голосов участников, не заинтересованных в сделке (ст. 49).
• Если сделка заключалась в обычной хозяйственной деятельности до того, как лицо стало заинтересованным, решение собрания не требуется до даты следующего общего собрания (ст. 49).
• При наличии наблюдательного совета устав может отнести одобрение к его компетенции, кроме сделок, где сумма превышает пять процентов стоимости имущества общества по последней отчётности (ст. 49).

Сделки с аффилированными лицами

Аффилированными лицами общества закон считает, в частности, юрлицо или физлицо с родственниками, владеющих двадцатью и более процентами долей, директора и членов органов управления, дочерние общества и юрлица одной хозяйственной группы (ст. 55). Порядок сделки с ними:

• аффилированное лицо письменно уведомляет общество о предполагаемой сделке с её существенными условиями (ст. 56);
• исполнительный орган и служба внутреннего аудита (если она есть) изучают сделку в течение трёх рабочих дней и оформляют протокол (ст. 57);
• наблюдательный совет принимает решение не позднее пятнадцати дней с даты поступления уведомления; если аффилированы два и более члена совета — решает общее собрание (ст. 58);
• аффилированное лицо не участвует в обсуждении и не голосует; решение принимается единогласно членами совета или квалифицированным большинством не менее двух третей голосов участников на собрании (ст. 58);
• при стоимости сделки от десяти процентов чистых активов решение принимается с учётом рыночной стоимости, определённой оценщиком, и изучения условий независимой аудиторской организацией (ст. 58);
• информация о сделках с аффилированными лицами — неотъемлемая часть годового отчёта общества (ст. 56).

Последствия нарушения

• Крупная сделка или сделка с заинтересованностью, совершённая с нарушением порядка, может быть признана судом недействительной по иску общества или участника (ст. 49, 50).
• Заинтересованное лицо отвечает перед обществом в размере причинённого ущерба; если виновных несколько, ответственность солидарная (ст. 49).
• Если ущерб возник из-за нарушения директором порядка крупных сделок или сделок с аффилированными лицами и его вина доказана, при недостаточности имущества общества директор несёт субсидиарную ответственность по обязательствам перед кредиторами (ст. 46).
• Участник с долей не менее пяти процентов вправе самостоятельно привлечь аудиторскую организацию для изучения признаков нарушения; если суд установит нарушение, общество возмещает ему расходы в пределах рыночной стоимости услуг (ст. 59).
• Суд не признает сделку с аффилированным лицом недействительной, например, если голос истца не мог повлиять на результат голосования или если сделка впоследствии одобрена в установленном порядке (ст. 59).

Что проверить при due diligence ООО

• реестр сделок за период проверки и расчёт порога 25% чистых активов по каждой значимой сделке;
• протоколы общих собраний и наблюдательного совета об одобрении;
• сведения о заинтересованности и аффилированности директора и крупных участников;
• протоколы изучения сделок с аффилированными лицами, отчёты оценщика и аудитора по сделкам от 10% чистых активов;
• раскрытие сделок с аффилированными лицами в годовом отчёте.