Корректировка цены сделки по итогам due diligence

Что закон говорит о составе и оценке предприятия

Гражданский кодекс называет договор продажи предприятия отдельным видом договора: продавец передаёт предприятие в целом как имущественный комплекс. Состав и оценка стоимости определяются в самом договоре на основе полной инвентаризации.

До подписания стороны должны составить и рассмотреть набор документов, который по сути совпадает с входными данными due diligence. Отсюда практический вывод: расхождения между этими документами и реальностью — основание для разговора о цене до подписания.

• акт инвентаризации;
• бухгалтерский баланс;
• аудиторское заключение;
• отчёт об оценке;
• перечень всех долгов с указанием кредиторов, характера, размера и сроков требований.

Три основных механизма корректировки цены

На практике результаты проверки влияют на цену тремя путями. Первый — переговоры до подписания: на основании выявленных рисков стороны пересматривают цену или состав сделки. Второй — условия самого договора: гарантии продавца, удержание части оплаты до закрытия спорных вопросов, корректировка по итогам проверки баланса на дату передачи. Третий — требования покупателя после передачи, которые закон предусматривает для продажи предприятия.

• снижение цены с учётом найденных долгов и недостающего имущества — до подписания;
• договорные механизмы: гарантии, отложенная часть платежа, корректировка по данным баланса на дату передачи — их нужно прописать, закон их содержание не диктует;
• уменьшение покупной цены по закону при выявленных недостатках, утраченном имуществе и неуказанных долгах — после передачи.

Уменьшение цены по Гражданскому кодексу

Если предприятие передано по акту, в котором отмечены выявленные недостатки и утраченное имущество, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены, если договор не даёт ему иных требований. Это важно для практики: всё, что найдено при проверке, нужно внести в передаточный акт — иначе позже придётся доказывать, что недостаток существовал на момент передачи.

Отдельное правило касается долгов. Покупатель вправе требовать уменьшения цены, если ему передали долги продавца, не указанные в договоре или передаточном акте — кроме случая, когда продавец докажет, что покупатель знал о них при заключении договора и передаче. Поэтому выявленный проверкой долг нужно сразу отражать в цене или договоре, иначе его можно будет считать известным покупателю.

Передаточный акт и кредиторы

Предприятие передаётся по передаточному акту. В нём указывают состав предприятия, сведения об уведомлении кредиторов, выявленные недостатки переданного имущества и перечень имущества, которое невозможно передать из-за утраты. Предприятие считается переданным со дня подписания акта обеими сторонами, и с этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или порчи имущества.

Кредиторы по включённым долгам должны быть письменно уведомлены продавцом до передачи. Кредитор, не согласившийся на перевод долга, вправе в течение трёх месяцев со дня уведомления потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков либо признания договора недействительным. Не уведомленный кредитор может предъявить такой иск в течение года со дня, когда узнал или должен был узнать о передаче предприятия. Эти риски также стоит учесть в цене и в порядке оплаты.

Пример расчёта (условные числа)

Пример условный, цифры не из практики. Стороны договорились о цене 1 000 единиц. По итогам проверки выяснилось: в балансе не отражён долг поставщику на 80 единиц, а оборудование на 30 единиц по данным инвентаризации отсутствует. Покупатель предлагает снизить цену на 110 единиц, до 890. Если продавец соглашается, корректировка закрепляется в договоре и передаточном акте. Если спор о долге не закрыт, часть цены на сумму спорного долга удерживается до решения вопроса. Так цена привязана к найденным фактам, а не к ощущениям сторон.

Когда цена — не главное

Если недостатки таковы, что предприятие непригодно для целей, названных в договоре, а продавец их не устранил или устранить невозможно, покупатель вправе требовать в суде расторжения или изменения договора и возврата исполненного. Это крайняя мера, и из-за неё важно ещё до подписания чётко описать в договоре цели покупки.

Нормы об уменьшении цены и передаточном акте относятся к продаже предприятия как имущественного комплекса. Если вы покупаете долю или акции, порядок корректировки цены и ответственность продавца нужно подробно прописывать в самом договоре.

Типичные ошибки покупателя

• не фиксировать найденные при проверке недостатки в договоре и передаточном акте;
• принять предприятие по акту без замечаний, а претензии предъявлять позже;
• не проверить, уведомлены ли кредиторы, и не учесть риск их требований;
• оставить цену без привязки к данным баланса на дату передачи;
• не указать в договоре цель покупки, из-за чего позже сложно доказать непригодность.