Экспертиза и специалист при налоговой проверке: как оспорить заключение эксперта

Эксперт и специалист: в чём разница

Кодекс разделяет две роли. Эксперт участвует в конкретных действиях по осуществлению налоговой проверки и даёт письменное заключение. Специалист привлекается для участия в действиях налогового контроля, он обладает специальными знаниями и навыками и должен быть не заинтересован в исходе дела. Оба привлекаются на договорной основе с налоговым органом.

Практическое различие для компании такое. Заключение эксперта — отдельный документ с исследованием, выводами и ответами на вопросы, и именно его вы вправе оспаривать по существу. Специалист помогает должностному лицу в конкретном действии (например, при осмотре или обмере), и его участие стоит фиксировать в протоколе. Кроме того, участие лица в качестве специалиста не исключает его опроса по тем же обстоятельствам как свидетеля — учитывайте это при подготовке пояснений.

• эксперт — заключение по поставленным вопросам, оформленное письменно от своего имени;
• специалист — участие в действиях контроля, обязательное условие — отсутствие заинтересованности в исходе дела;
• и тот и другой работают по договору с налоговым органом, поэтому вопрос независимости стоит проверять в каждом деле.

Когда экспертиза назначается и каковы её границы

Экспертиза назначается, когда для разъяснения возникающих вопросов нужны специальные познания в области науки, техники, искусства или ремесла. Важная деталь: наличие таких познаний у самого проверяющего не освобождает от необходимости назначить экспертизу. Если инспектор сам «оценил» стоимость или объём работ без эксперта, а затем положил свою оценку в акт, у компании есть основание сослаться на ст. 150 НК.

Границы заключения тоже определены: вопросы эксперту и его выводы не могут выходить за пределы его специальных познаний. На практике это самый частый повод для возражений. Эксперт-оценщик не вправе делать выводы о том, было ли нарушение налогового законодательства, — это задача должностного лица. Если в заключении появляются правовые оценки («занижена налоговая база», «сделка фиктивна»), а не ответы на технические вопросы, указывайте на выход за пределы компетенции.

Решение принимает руководитель или заместитель руководителя налогового органа по ходатайству проверяющего. Поэтому первое, что стоит запросить, — копию постановления и проверить, что в нём есть все обязательные сведения.

Что должно быть в постановлении

Постановление о назначении экспертизы — документ, по которому проверяется законность всей процедуры. В нём должны быть указаны основания назначения, организация или фамилия, имя, отчество эксперта, вопросы и материалы, передаваемые в его распоряжение. Сверьте каждый пункт с тем, что вам известно о проверке.

Проверяющий обязан ознакомить вас с постановлением и разъяснить права, о чём составляется протокол. Если о постановлении вы узнали только из акта, а протокола ознакомления нет, это процедурное нарушение, которое стоит отразить в возражениях.

• основания: связаны ли они с предметом проверки и проверяемым периодом;
• эксперт: независимая организация или физическое лицо, нет ли связей с налоговым органом, достаточна ли квалификация по предмету;
• вопросы: сформулированы ли они технически, а не как вопросы права, и не наводящие ли они;
• материалы: передан ли эксперту весь комплект документов, или только выбранные налоговым органом.

Права проверяемого лица при экспертизе

Кодекс прямо перечисляет, что вы вправе сделать при назначении и производстве экспертизы. Главная ошибка компаний — узнать о правах, когда заключение уже готово. Воспользоваться большинством из них можно только до его составления.

Отвод эксперта стоит заявлять письменно и мотивированно: указывайте конкретные обстоятельства — аффилированность, отсутствие профильной аттестации, участие в других спорах с вашей стороны. Просьба о назначении эксперта из числа названных вами лиц имеет смысл, если у вас есть кандидаты с подтверждённой квалификацией; приложите их данные. Дополнительные вопросы формулируйте так, чтобы ответы были проверяемыми: не «правильна ли цена», а «какова цена аналогичных работ в данном регионе и периоде при указанных условиях».

Присутствовать при производстве экспертизы можно с разрешения должностного лица, поэтому подайте письменное ходатайство заранее и просите зафиксировать ответ в протоколе. Если вы присутствуете, подготовьте для эксперта документы и пояснения, которых нет в материалах проверки: договоры, акты, переписку, расчёты, сертификаты.

Как оспорить заключение эксперта

Заключение эксперта должно содержать описание проведённых исследований, выводы и обоснованные ответы на вопросы. Ваша работа — найти, где эта цепочка нарушена. Проверьте, использовал ли эксперт методики и источники цен, применимые к вашей сделке; сравнимы ли выбранные аналоги по объёму, месту и периоду; учтены ли все переданные ему документы; соответствуют ли выводы вопросам.

Кодекс даёт проверяемому лицу право ознакомиться с заключением и представить по нему мотивированное мнение. Это основной инструмент: запросите заключение сразу после его получения налоговым органом, подготовьте письменное мнение с разбором методики и приложите подтверждающие документы. Для сложных вопросов по стоимости или объёмам полезно привлечь собственного эксперта или оценщика и приложить его отчёт как документ, подтверждающий ваши расчёты.

Следующий шаг — письменные возражения по акту. По акту налогового аудита возражения можно представить в течение десяти дней со дня получения акта; к ним вправе приложить документы, подтверждающие обоснованность возражений. При рассмотрении материалов руководитель налогового органа устанавливает, среди прочего, обоснованность возражений налогоплательщика, а отсутствие письменных возражений не лишает права давать объяснения на этом этапе. Точные сроки по иным видам проверок сверяйте с соответствующими статьями кодекса.

Типичные ошибки компаний

Чаще всего проигрывают не из-за слабой позиции по существу, а из-за пропущенных процедурных возможностей. Ниже — ошибки, которых проще всего избежать, если заранее распределить роли внутри компании.

• не запросили постановление о назначении экспертизы и узнали о ней из акта;
• не заявили отвод и не представили дополнительные вопросы до заключения;
• оспаривали только сумму, не проверив, укладываются ли вопросы и выводы в специальные познания эксперта;
• подали возражения без документов и без расчёта собственной оценки;
• не вели протокол: устные замечания проверяющему не заменяют письменных ходатайств;
• пропустили срок возражений по акту.

Порядок действий

Назначьте ответственного, который будет получать и регистрировать все документы налогового органа. Сразу после получения постановления сверьте его содержание со списком выше, запросите протокол ознакомления с правами и заявите отвод или дополнительные вопросы письменно с отметкой о получении.

До готовности заключения соберите документы, которые подтверждают вашу цену и объёмы, и при необходимости привлеките независимого оценщика. После получения заключения подготовьте мотивированное мнение, а затем включите его выводы в письменные возражения по акту. Если проверка сложная или затрагивает несколько налогов, налоговый консультант поможет выстроить аргументацию с учётом всего кодекса, а не только этих двух статей. Консультация не заменяет юридического представительства в спорах, но позволяет подготовить налоговую часть позиции.