Скрытые обязательства компании: как их найти до сделки

Что такое скрытое обязательство

«Скрытое обязательство» — не юридический термин, а рабочее название долгов и рисков, которых нет в балансе или которые отражены неполно. Чтобы разобраться, полезно различать три категории по МСФО (IAS) 37.

Оценочное обязательство (резерв) — это обязательство с неопределённым сроком или суммой. Оно отражается в учёте, если вероятен отток ресурсов для его погашения. Условное обязательство — возможная обязанность, существование которой подтвердится будущими событиями, не зависящими полностью от компании; в балансе оно не признаётся, а раскрывается в примечаниях, если вероятность оттока не ничтожна.

Именно поэтому примечания к отчётности для покупателя не менее важны, чем сам баланс, а обязательства, о которых не знает даже бухгалтерия, — главный риск.

Где обычно скрываются обязательства

• судебные и арбитражные дела, претензии контрагентов и госорганов — в учёте это условное обязательство, пока исход не ясен;
• поручительства, гарантии и залоги, выданные за третьих лиц или аффилированные компании;
• обременительные договоры — когда издержки исполнения превышают ожидаемую выгоду, по МСФО возникает резерв;
• гарантийные обязательства по проданным товарам и работам, обязательства по возвратам, бонусам и скидкам клиентам;
• обязанности по восстановлению объектов и ликвидации экологического ущерба;
• налоговые риски открытых периодов: недоплаты, спорные вычеты, неподтверждённые расходы;
• неоформленные обязательства перед работниками и подрядчиками: невыплаченные премии, отпуска, неучтённые работы;
• обязательства, возникшие из практики компании, — когда она сама дала понять другим, что возьмёт на себя определённую ответственность.

Порядок поиска обязательств вне баланса

Рабочая последовательность, которую мы рекомендуем компании-покупателю:

• Запросите перечень всех долгов и обязательств с указанием кредитора, характера, размера и срока требования, а также акт инвентаризации и аудиторское заключение — ГК прямо требует составить и рассмотреть их до подписания договора продажи предприятия.
• Сверьте оборотно-сальдовые ведомости по счетам расчётов с актами сверки: расхождения с контрагентами — первый признак неучтённого долга.
• Запросите реестр судебных дел, претензионную переписку и письма госорганов за открытые периоды.
• Сверьте реестр выданных поручительств, гарантий и залогов с банковскими договорами и договорами с аффилированными лицами.
• Прочитайте крупные договоры: штрафы, неустойки, обязательства по минимальным закупкам, условия расторжения при смене собственника.
• Проверьте налоговые расчёты за открытые периоды и подтверждающие документы — подробнее в статье о налоговом due diligence.
• Проведите анализ событий после отчётной даты: платежи, иски и претензии в первые месяцы после баланса часто показывают то, чего в отчётности нет.
• Запросите письменные заверения руководства о полноте информации — это не заменяет проверку, но фиксирует ответственность.

Как закон защищает покупателя бизнеса — и где защита заканчивается

Если сделка оформляется как продажа предприятия как имущественного комплекса, ГК требует установить состав и оценку на основе полной инвентаризации. Кредиторов по включённым в состав обязательствам продавец должен письменно уведомить до передачи предприятия покупателю. Кредитор, который письменно не согласился на перевод долга, в течение трёх месяцев после уведомления вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков либо признания договора недействительным полностью или в части. Если кредитора не уведомили, срок его иска — год с момента, когда он узнал или должен был узнать о передаче.

После передачи предприятия продавец и покупатель солидарно отвечают по долгам, переведённым на покупателя без согласия кредитора. Общее правило таково: перевод долга допускается лишь с согласия кредитора.

При покупке доли в ООО картина иная: долги остаются на самой компании, а значит, новый участник фактически «покупает» все скрытые обязательства вместе с ней. При слиянии права и обязанности каждого юрлица переходят к вновь возникшему, независимо от того, указаны ли они в передаточном акте. Поэтому структура сделки меняет объём риска, и выбирать её нужно после проверки, а не до неё.

Как закрепить защиту в договоре

• раздел о заверениях продавца: полнота перечня обязательств, отсутствие неразглашённых споров, поручительств и налоговых претензий;
• обязанность продавца возместить убытки из обязательств, возникших до даты сделки, в том числе выявленных позже;
• удержание части цены или эскроу на срок, соразмерный сроку выявления рисков;
• условия, при выполнении которых сделка закрывается: погашение выявленных долгов, получение согласий кредиторов, снятие залогов;
• уточняющая корректировка цены по итогам сверки на дату закрытия.

Условный пример

Пример на условных числах, не относящихся к реальной компании: в балансе целевой компании кредиторская задолженность 2 млрд сум. При проверке выявлены иск контрагента на 400 млн сум, где исход неясен, поручительство по кредиту аффилированной фирмы на 1 млрд сум и обременительный договор поставки с ожидаемым убытком 150 млн сум. Иск и поручительство в отчётности могут быть только в примечаниях, а убыток по договору — резервом, если его не создали. Покупатель закладывает эти суммы в переговоры: корректирует цену, требует погашения поручительства до закрытия и фиксирует возмещение по иску в договоре.

Типичные ошибки покупателя

• ограничиться балансом и не читать примечания и договоры;
• поверить устному «долгов нет» без письменных заверений;
• не проверять аффилированных лиц и поручительства группы;
• выбрать структуру сделки до оценки обязательств;
• не предусмотреть удержание части цены на период выявления рисков.