Due diligence при слиянии и присоединении компаний

Чем слияние отличается от присоединения

При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником по налоговым обязательствам признаётся вновь возникшее юридическое лицо. При присоединении правопреемником присоединённого общества становится то, которое его присоединило (ст. 92 НК). Гражданский кодекс устанавливает тот же принцип по правам и обязанностям: они переходят к правопреемнику независимо от того, указаны ли они в передаточном акте (ст. 50 ГК).

Практический вывод: нельзя «оставить» неудобные обязательства в старой компании, не упомянув их в акте. Всё, что есть у присоединяемой или сливающейся компании, окажется у правопреемника, поэтому объём проверки определяется не перечнем в акте, а реальным состоянием учёта и договоров.

Налоговое правопреемство: что переходит

Правопреемник обязан погасить всю налоговую задолженность по перешедшим к нему обязательствам, включая штрафы за налоговые правонарушения, наложенные на реорганизованное лицо до завершения реорганизации (ст. 92 НК). Реорганизация не меняет сроков исполнения налогового обязательства — отсрочки «на период слияния» не возникает.

Есть и положительная сторона. Налог, излишне уплаченный или излишне взысканный до реорганизации, налоговый орган зачитывает в счёт задолженности правопреемника; такой зачёт производится не позднее одного месяца со дня завершения реорганизации (ст. 92 НК). Значит, переплаты и недоимки присоединяемой компании нужно сверить с налоговым органом заранее и учесть в оценке сделки.

• сверка расчётов с бюджетом: недоимка, пени, штрафы, переплаты;
• результаты налоговых проверок и неисполненные решения по ним;
• налоговая и бухгалтерская отчётность за периоды, по которым возможна проверка;
• хранение учётной документации: при реорганизации эта обязанность переходит к правопреемнику (ст. 79 НК).

НДС, прибыль и амортизация при реорганизации

Передача имущества юридического лица правопреемнику при реорганизации не является объектом налогообложения НДС (ст. 238 НК). Сумма НДС, выставленная реорганизованному лицу или уплаченная им при приобретении товаров и услуг, но не принятая к зачёту, подлежит зачёту у правопреемника, если тот зарегистрирован как налогоплательщик НДС (ст. 276 НК). Если правопреемник плательщиком НДС не является, реорганизуемое лицо должно скорректировать принятую к зачёту сумму налога.

В налоге на прибыль стоимость имущества и неимущественных прав, полученных в порядке правопреемства, не признаётся доходом (ст. 297 НК). Для амортизируемого актива, полученного при реорганизации, первоначальной стоимостью считается балансовая стоимость по передаточному акту или разделительному балансу (ст. 306 НК). Поэтому качество передаточного акта напрямую влияет на будущую амортизацию и налоговую базу.

Налоговые убытки: можно ли их «купить»

Убытки, передаваемые при реорганизации, распределяются между правопреемниками пропорционально удельному весу стоимости активов, переданных по разделительному балансу, в стоимости активов реорганизуемого лица (ст. 334 НК). При этом убытки, полученные правопреемником от прекратившего деятельность налогоплательщика, дальнейшему переносу не подлежат, если сам правопреемник реорганизуется.

Для оценки сделки это означает: наличие убытков у присоединяемой компании не стоит закладывать в цену без расчёта. Проверьте, в каких периодах убытки возникли, как они учтены в отчётности и подтверждены ли первичными документами.

Передаточный акт, кредиторы и регистрация

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам в отношении всех кредиторов и должников, включая оспариваемые. Без акта или баланса либо без таких положений в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц будет отказано (ст. 51 ГК). Это один из немногих случаев, когда ошибка в бухгалтерском документе блокирует саму реорганизацию.

Участники или орган, принявшие решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить кредиторов. Кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков (ст. 52 ГК). В отдельных случаях слияние и присоединение допускаются лишь с согласия уполномоченных государственных органов (ст. 49 ГК). Эти риски проверяют в договорах: условия о смене контроля, запреты на уступку, ковенанты по кредитам.

Как провести проверку: порядок и документы

Типовой порядок: определить цели и форму реорганизации; запросить документы по списку; проанализировать финансовую отчётность и налоговые расчёты; сверить баланс с первичкой и данными налоговых органов; оформить отчёт с выводами о рисках; учесть результаты в передаточном акте и условиях сделки.

• учредительные документы, решения органов управления, реестр договоров и судебных дел;
• бухгалтерская отчётность, оборотно-сальдовые ведомости, акты инвентаризации;
• налоговые декларации, акты проверок, акты сверки с бюджетом;
• кредитные и крупные договоры, обеспечение, залоги;
• учётная политика и план счетов, данные по основным средствам и их первоначальной стоимости.

Типичные ошибки

• рассчитывать, что обязательства, не названные в передаточном акте, «не перейдут» — они переходят независимо от упоминания;
• не сверять расчёты с бюджетом до решения о реорганизации;
• не оценивать влияние оценки активов в акте на амортизацию и налог на прибыль;
• не уведомить кредиторов письменно и получить требования о досрочном исполнении;
• считать убытки присоединяемой компании готовым налоговым активом без расчёта по ст. 334 НК.