Аудиторское изучение крупной сделки и сделки с аффилированным лицом в АО

Когда изучение условий сделки обязательно

Крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок по приобретению либо отчуждению имущества, если его стоимость составляет более 15% чистых активов общества на дату принятия решения (ст. 83). Сделки текущей хозяйственной деятельности и размещение акций и иных ценных бумаг в эту категорию не входят.

Решение по крупной сделке принимается в обязательном порядке с изучением её условий независимой внешней аудиторской организацией с учётом рыночной стоимости имущества, определённой оценочной организацией (ст. 84). Для сделки с аффилированным лицом то же требование действует, если её размер составляет 10% и более стоимости чистых активов (ст. 88).

• от 15% до 50% чистых активов — решение единогласно принимает наблюдательный совет (ст. 84);
• свыше 50% — решение принимает общее собрание акционеров (ст. 84);
• сделка с аффилированным лицом от 10% чистых активов — обязательное изучение внешней аудиторской организацией (ст. 88);
• если сделка с аффилированным лицом одновременно крупная, применяется порядок главы 8 о крупных сделках (ст. 88).

Пример определения порога

Условный пример: чистые активы АО на дату решения — 100 условных единиц. Сделка стоимостью 12 единиц крупной не является, но если контрагент — аффилированное лицо, порог 10% превышен и изучение обязательно. Сделка в 30 единиц — крупная (свыше 15%), её решает наблюдательный совет единогласно; сделка в 60 единиц выносится на общее собрание. Расчёт ведётся по чистым активам на дату принятия решения, поэтому аудитору передают баланс на эту дату, а не на конец прошлого года.

Аффилированными закон признаёт, например, юридическое лицо, владеющее 20% и более акций общества, а также членов наблюдательного совета и руководителей исполнительного органа (ст. 85). Перечень шире, поэтому круг лиц сверяют по статье 85 целиком.

Что именно изучает аудиторская организация

Закон не перечисляет процедуры, поэтому состав работ фиксируется в договоре с аудитором. На практике изучаются условия, от которых зависит ущерб обществу:

• предмет и цена сделки, порядок и сроки расчётов, штрафные и обеспечительные условия;
• соответствие цены рыночной стоимости имущества по отчёту оценочной организации;
• корректность расчёта порога по чистым активам и объединения взаимосвязанных сделок;
• круг аффилированных лиц и наличие конфликта интересов у сторон;
• последствия для финансового положения общества: нагрузка по займам и обеспечению, влияние на отчётность;
• полнота документов: уведомление аффилированного лица, протокол изучения, проект договора.

Связь с оценкой рыночной стоимости

Рыночная стоимость — наиболее вероятная цена, по которой имущество может быть отчуждено на открытом рынке в условиях конкуренции (ст. 83). Определяет её оценочная организация, которую вправе привлечь стороны сделки. Аудиторская организация оценку не подменяет: она использует отчёт об оценке как исходные данные и проверяет, что цена в договоре с ним соотносится, а допущения оценщика не противоречат данным учёта общества.

Практический порядок: сначала оценка, затем аудиторское изучение, затем решение органа управления. Если сделать наоборот, у аудитора не будет рыночной стоимости, с которой нужно сопоставить условия.

Как оформляется результат

Статьи 84 и 88 не определяют форму итогового документа, поэтому формат согласуется в договоре. Подходящая рамка — задание по согласованным процедурам по ISRS 4400: исполнитель согласует с заказчиком процедуры, выполняет их и сообщает о выполненных процедурах и связанных с ними выводах. Такие выводы не содержат мнения и рекомендаций, а само задание не является заданием с обеспечением уверенности.

Для органа управления это означает: отчёт фиксирует факты — что проверено и что установлено, — а решение о сделке остаётся за наблюдательным советом или общим собранием. Для сделки с аффилированным лицом отчёт прикладывают к материалам вместе с протоколом изучения исполнительным органом, в котором отражены юридические, финансовые, технические и другие существенные аспекты сделки (ст. 87).

Порядок действий и сроки

По сделке с аффилированным лицом исполнительный орган изучает уведомление в течение трёх рабочих дней (ст. 87), а наблюдательный совет принимает решение не позднее пятнадцати дней с даты поступления уведомления (ст. 88). Привлечение аудитора и оценщика нужно планировать внутри этого окна. Аффилированное лицо не участвует в обсуждении и не голосует (ст. 88).

• получить уведомление от аффилированного лица и определить размер сделки к чистым активам;
• заказать оценку рыночной стоимости, если предмет сделки — имущество;
• передать аудиторской организации договор, оценку, баланс и протокол изучения;
• получить отчёт и вынести вопрос на наблюдательный совет или общее собрание;
• сохранить материалы: они входят в доказательную базу при споре.

Право акционера привлечь аудитора

Акционер, владеющий не менее чем 5% голосующих акций, вправе самостоятельно привлечь аудиторскую организацию для изучения признаков нарушения требований к заключению сделки с аффилированным лицом, если сделка причинила или причинит обществу ущерб (ст. 89). Если суд установит нарушение, общество в месячный срок после вступления решения в силу возмещает расходы акционера в размере, не превышающем рыночную стоимость таких услуг.

Заказчиком инициативной проверки может быть и акционер с долей не менее 5% (ст. 36 Закона об аудиторской деятельности), а предмет и сроки определяются договором. Кроме того, по требованию акционера общество в течение трёх рабочих дней обязано письменно предоставить информацию о сделке (ст. 89).

Типичные ошибки

Нарушение требований закона к крупной сделке может привести к признанию её недействительной по решению суда (ст. 84). Чаще всего встречаются:

• изучение проведено после подписания договора, а не до решения органа управления;
• порог рассчитан по устаревшим чистым активам;
• несколько взаимосвязанных сделок оценены по отдельности;
• нет отчёта об оценке, сопоставить цену не с чем;
• материалы аффилированного лица не дошли до аудитора.