Операции со связанными сторонами при due diligence

Кто считается связанной стороной

Для отчётности ориентир — МСФО (IAS) 24. Он описывает связанное лицо через контроль, совместный контроль, значительное влияние и участие в ключевом управленческом персонале, причём семья таких людей тоже учитывается.

Для налогов действует собственный перечень. Налоговый кодекс определяет взаимосвязанные лица через доли участия, право назначать руководителей и родство. Перечни не совпадают, поэтому на due diligence проверяют оба: сторона может быть связанной по МСФО и не быть взаимосвязанной по НК, и наоборот.

• по МСФО: лицо, контролирующее компанию или оказывающее на неё значительное влияние, члены ключевого управленческого персонала и близкие члены их семей;
• по НК: юридические лица с долей участия более 20 процентов, компания и её единоличный исполнительный орган, а также родственники по перечню кодекса;
• отдельно смотрят цепочки владения: косвенное участие через третьи компании легко пропустить, если ограничиться реестром учредителей.

Как их выявляют: источники и вопросы продавцу

Единого списка связанных сторон у продавца обычно нет, поэтому его собирают из нескольких источников и сверяют между собой. Расхождение между источниками уже само по себе находка.

• структура владения до конечных бенефициаров и состав органов управления по учредительным документам и решениям собственников;
• анкета связанных сторон, которую подписывают собственники и руководство, с перечнем родственников и компаний, где они участвуют или руководят;
• обороты и сальдо по контрагентам в учёте: крупные, регулярные или необычные контрагенты проверяются на связь с владельцами;
• займы, поручительства, залоги и аренда, где контрагент — собственник или его компания;
• договоры с повторяющимися адресами, телефонами, банковскими реквизитами и подписантами у разных контрагентов;
• раскрытие связанных сторон в предыдущей отчётности, если она составлялась по МСФО.

Какие сделки чаще всего оказываются нерыночными

МСФО (IAS) 24 включает в операцию со связанной стороной любую передачу ресурсов, услуг или обязательств, независимо от того, взимается ли цена. Поэтому в поле зрения попадают и безвозмездные займы, и бесплатное использование имущества собственника, и поручительства.

На практике нерыночность чаще всего прячется в нескольких местах:

• продажа продукции «своей» компании со скидкой, из-за которой прибыль уходит из проверяемого бизнеса;
• закупка у аффилированного поставщика по завышенной цене, когда деньги выводятся через расходы;
• аренда помещений у собственника по ставке ниже или выше рыночной;
• беспроцентные займы собственникам и от собственников, а также долги, которые никто не собирается гасить;
• управленческие, консультационные и «брендовые» платежи материнской или соседней структуре без понятного результата;
• услуги персонала: сотрудники работают на проверяемую компанию, а расходы несёт другая.

Как оценивают условия сделки

Задача — сравнить условия со связанной стороной с тем, что компания получила бы на рынке. Сопоставляют цену, срок оплаты, процентную ставку, наличие обеспечения и фактическое исполнение. Берут сделки с независимыми контрагентами той же компании, прайс-листы, коммерческие предложения и открытые данные о ставках.

Налоговая сторона тоже важна, потому что у сделок между взаимосвязанными лицами есть особый режим. По Налоговому кодексу сделка между взаимосвязанными лицами считается контролируемой, если сумма доходов по сделкам между ними за календарный год превышает пять миллиардов сумов. Для контролируемых сделок цена признаётся рыночной, пока налоговый орган не докажет обратное или пока налогоплательщик сам не скорректировал налоговую базу. Подробный разбор трансфертного ценообразования выходит за рамки этой страницы, но риск доначисления налогов по таким сделкам входит в перечень рисков продавца.

Как результат попадает в цену и договор

Находки превращаются в три вида последствий: корректировка показателей, на которых строится оценка, корректировка цены и защитные условия договора.

Условный пример (числа для иллюстрации, не рыночные данные): компания арендует склад у собственника за 50 единиц в месяц, а рыночная ставка для такого склада — 80. Расходы занижены на 30 единиц в месяц, то есть на 360 в год. Если покупатель оценивает бизнес по прибыли, то после выхода собственника из аренды прибыль нужно уменьшить на эту разницу, и оценка снизится пропорционально множителю, который применяют стороны.

• нормализация прибыли: пересчёт доходов и расходов по сделкам со связанными сторонами к рыночным условиям;
• выделение долгов связанных сторон в расчёт чистого долга или условие о погашении до закрытия сделки;
• заверения и гарантии продавца о полноте раскрытия связанных сторон и сделок с ними;
• условие о прекращении или переоформлении договоров с аффилированными контрагентами до или сразу после закрытия;
• удержание части цены или эскроу на случай налоговых доначислений по таким сделкам.

Типичные ошибки

Чаще всего проверку ограничивают формальным списком учредителей. Тогда в стороне остаются родственники, косвенные собственники и компании, зарегистрированные на третьих лиц. Вторая ошибка — смотреть только на крупные суммы, хотя нерыночные условия встречаются и в небольших, но регулярных платежах. Третья — считать безвозмездные операции несущественными: по МСФО они всё равно относятся к операциям со связанными сторонами. Четвёртая — оставить найденное в отчёте, не переведя его в цену и условия договора.