Письменное разъяснение налоговой: как запросить и защищает ли оно

Право на разъяснение и обязанность его дать

Налогоплательщик вправе бесплатно получать от налоговых и иных уполномоченных органов информацию о действующих налогах, изменениях законодательства, порядке исчисления и уплаты налогов, а также разъяснения по заполнению отчётности (ст. 21 НК).

Налоговые органы обязаны разъяснять нормы налогового законодательства и порядок применения льгот, а сами руководствуются письменными разъяснениями Министерства финансов по вопросам применения налогового законодательства (ст. 27 НК). Поэтому по методологическим вопросам самый весомый ответ — письменное разъяснение Минфина.

Что даёт выполнение письменного разъяснения

Выполнение письменного разъяснения о порядке исчисления и уплаты налога, данного налоговым или другим уполномоченным органом в пределах его полномочий, — обстоятельство, исключающее вину (п. 3 ч. 1 ст. 215 НК). При таком обстоятельстве лицо не подлежит ответственности за налоговое правонарушение, то есть штраф не применяется.

Кроме того, не начисляются пени на задолженность, образовавшуюся в результате выполнения письменного разъяснения финансового или налогового органа (ч. 6 ст. 110 НК). Такая же защита распространяется на мотивированное мнение налогового органа, направленное в ходе налогового мониторинга.

• подходит разъяснение, данное лично компании, и разъяснение для неопределённого круга лиц (например, опубликованное);
• документ должен по смыслу и содержанию относиться к тем периодам, за которые возникла задолженность или нарушение, — независимо от даты его принятия;
• защищает только письменный документ органа; устная консультация на горячей линии или в инспекции к основаниям ст. 215 НК не относится.

Чего разъяснение не делает

Ст. 110 и 215 НК говорят о пенях и ответственности, а не о самом налоге. Если позиция разъяснения окажется неверной, недоимка, как правило, всё равно доначисляется — освобождение касается штрафа и пени.

Защита не применяется, если разъяснение основано на неполной или недостоверной информации, представленной налогоплательщиком (ч. 2 ст. 215, ч. 10 ст. 110 НК). Поэтому описание ситуации в запросе — главная часть работы: ответ на «упрощённый» вопрос потом не прикроет реальную сделку.

Как запросить разъяснение

Запрос направляется как письменное или электронное обращение юридического лица — в налоговый орган по месту учёта, в Налоговый комитет или в Минфин (по вопросам методологии). По Закону «Об обращениях физических и юридических лиц» обращения имеют одинаковое значение независимо от формы, а в обращении юрлица должны быть указаны его полное наименование и почтовый адрес, точное наименование органа и суть вопроса (ст. 6). Обращение можно подать на государственном или другом языке.

Дальше качество ответа зависит от того, насколько полно описана ситуация. Орган отвечает на тот вопрос, который задан, и по тем фактам, которые изложены, — поэтому запрос лучше готовить как короткую справку по сделке.

• опишите факты полностью: стороны, договор, предмет, суммы, даты, валюту, как идут документы и деньги;
• приложите копии договора, счетов-фактур, актов — то, на что опирается ответ;
• сформулируйте конкретный вопрос («облагается ли…», «вправе ли компания…»), а не просьбу «разъяснить порядок»;
• укажите нормы НК, которые, по-вашему, применимы, и свою позицию — так ответ будет предметным;
• если вопрос касается ещё не совершённой сделки, опишите её планируемые условия и укажите, что сделка не исполнена: разъяснение будет защищать ровно ту схему, которая в нём описана;
• сохраните входящий номер обращения и сам ответ вместе с регистрами за соответствующий период.

Сроки ответа

Сроки рассмотрения обращений установлены Законом «Об обращениях физических и юридических лиц» (ЗРУ-445). Заявление рассматривается в течение пятнадцати дней со дня поступления в орган, который должен решить вопрос по существу, а если нужны дополнительное изучение, проверка или запрос документов — до одного месяца (ст. 28). В исключительных случаях руководитель органа может продлить срок не более чем на месяц с уведомлением заявителя.

Если вопрос не входит в компетенцию органа, обращение не позднее пяти дней пересылается по принадлежности, о чём сообщается заявителю. Учитывайте эти сроки: запрос лучше отправить до сделки или до срока сдачи отчётности, а не после.