Директор — единственный учредитель: нужен ли трудовой договор и зарплата

Как директор назначается по закону об ООО

Единоличный исполнительный орган (директор) избирается общим собранием участников на срок, установленный уставом, и может быть избран не из числа участников; им может быть только полностью дееспособное физическое лицо (ст. 42 ЗРУ-1137). Договор между обществом и директором подписывает от имени общества председательствующий на собрании, где директор избран, либо уполномоченный собранием участник.

В обществе с одним участником решения по вопросам компетенции общего собрания принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно (ст. 38). Значит, назначение себя директором оформляется решением единственного участника — это обязательный документ при любой модели.

• Директор действует от имени общества без доверенности, выдаёт доверенности, заключает и расторгает трудовые договоры с работниками (ст. 42).
• Порядок деятельности директора определяется документами общества и договором между обществом и лицом, исполняющим функции директора.

Что говорит Трудовой кодекс

Индивидуальные трудовые отношения — это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении трудовой функции за плату с подчинением внутреннему трудовому распорядку (ст. 11 ТК). Когда единственный участник руководит собственной компанией, работник и лицо, определяющее волю работодателя, совпадают — поэтому Кодекс и выводит такого руководителя из-под особых правил о руководителях (ст. 485): о срочном договоре, испытании до шести месяцев, материальной ответственности и особых основаниях прекращения.

Из этого не следует запрет на трудовой договор. Практика допускает обе модели; важно, чтобы выбранная была последовательно оформлена.

Модель 1: трудовой договор и зарплата

Директор оформляется как работник: решение единственного участника, трудовой договор (от имени общества его подписывает сам участник), приказ о вступлении в должность, запись в «Единой национальной системе труда». Зарплата начисляется ежемесячно.

• Месячная оплата за полностью отработанную норму не может быть ниже установленного законодательством минимального размера оплаты труда (ст. 245 ТК).
• С зарплаты удерживается НДФЛ по ставке 12% (ст. 381 НК).
• Расходы на оплату труда — объект социального налога (ст. 403 НК), общая ставка — 12% (ст. 405).
• Плюсы: трудовой стаж, понятные расходы на оплату труда, отпуск и больничный по общим правилам. Минусы: ежемесячная нагрузка НДФЛ и соцналога, табель и кадровые документы.

Модель 2: без трудового договора

Участник исполняет функции директора на основании решения единственного участника и устава, без трудового договора и без зарплаты. Доход он получает как участник — дивидендами из чистой прибыли.

• Дивиденды и проценты облагаются налогом по ставке 5% (ст. 381 НК); социальный налог на них не начисляется, так как это не расходы на оплату труда (ст. 403).
• Директор не набирает трудовой стаж через работодателя — при необходимости стаж формируется иными способами, предусмотренными законодательством.
• Трудовые гарантии (отпуск, пособия) на такого директора не распространяются.
• Нужно оформить решение единственного участника о возложении функций директора и, по возможности, договор, предусмотренный ст. 42 ЗРУ-1137, без условия об оплате.

Что учесть при выборе

Главный риск второй модели — непоследовательность. Если директор фактически получает регулярные выплаты «на жизнь» под видом подотчёта, займов или материальной помощи, налоговый орган может переквалифицировать их в доход в виде оплаты труда: к нему относятся любые выплаты за фактически выполненную работу (ст. 371 НК), а база социального налога определяется по той же статье (ст. 404).

Если в компании появляются работники, директор как работодатель обязан соблюдать Трудовой кодекс в отношении них в полном объёме — независимо от того, оформлен ли он сам.

• регулярный доход нужен ежемесячно — удобнее зарплата;
• прибыль крупная и нерегулярная — выгоднее дивиденды по ставке 5%;
• важен трудовой стаж — нужен трудовой договор;
• у компании убыток — дивиденды выплачивать не из чего, зарплата остаётся возможной.

Документы для каждой модели

Какая бы модель ни была выбрана, документы должны ей соответствовать: смешение моделей — главный источник претензий при налоговой проверке.

• Обе модели: решение единственного участника о назначении директора, устав, сведения о директоре в реестре юрлиц.
• Модель 1: трудовой договор, приказ о приёме, штатное расписание и табель, ежемесячные расчётные ведомости, отчётность по НДФЛ и соцналогу.
• Модель 2: решение о выплате дивидендов из чистой прибыли по данным отчётности, удержание налога 5% при выплате, отсутствие периодических выплат без основания.